商标法论文二十九：如何理解和适用《最高人民

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　　《中华人民共和国商标法》于1982年8月23日由第五届全国人大常委会第二十四次会议通过，自1983年3月1日起施行。1993年2月22日第七届全国人大常委会第三十次会议对该法部分条文作过修改。根据我国面临加入世界贸易组织的新形势，国务院第33次常务会议通过修改草案并于2000年12月22日提请第九届全国人大常委会第十九次会议审议。全国人大常委会经初步审议后，将修改草案印发征求意见。全国人大法律委员会根据各方面的意见对草案进行了修改，并提出了关于修改《商标法》的决定草案。2001年10月27日第九届全国人大常委会第24次会议通过了修改《中华人民共和国商标法》的决定，同年12月1日起修改后的《商标法》开始生效。

　　《商标法》的此次修改是按照世界贸易组织TRIPs协议对各成员保护知识产权的要求而进行的。《商标法》修改决定共47项，涉及立法目的、申请注册商标的主客体条件与注册种类、商标共同申请和权利共同享有、授予和撤销商标权行政行为的司法审查、驰名商标的特殊法律保护、诉前证据保全和停止有关行为的法律措施、侵权赔偿等诸多方面，内容很丰富。《商标法》经此次修改后由原法43条增加到64条，其中删除合并2条，改动22条，增加23条，条文未动的19条。可以说，此次修改是对《商标法》的一次全面修改。

　　面对修改后的新《商标法》，人民法院的商标案件审判工作面临一系列法律适用和具体实施程序问题亟待解决。2002年1月最高人民法院发布了《最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》和《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》两个司法解释，解决了适用《商标法》中关于商标纠纷案件管辖、法律适用范围和诉前临时措施等亟待解决的问题。但《商标法》关于对侵权行为认定等重要法律适用问题还有待进一步解释和明确。

　　2002年初，最高人民法院民事审判第三庭着手起草《最高人民法院关于审理商标权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《若干解释》）的司法解释稿。经广泛征求专家学者、行政主管部门、各地人民法院、律师和企事业单位代表等的意见，经多次修改终于在2002年9月提出了送审稿。2002年10月12日最高人民法院审判委员会第1246次会议通过了该送审稿，10月16日《最高人民法院关于商标权民事纠纷案件适用法律的若干问题的解释》公布并实行。这样，涉及《商标法》实施和审判商标权纠纷案件法律适用就有了三个主要的司法解释。当前和今后一段时间，人民法院对商标权纠纷案件依法审判时，在依照《商标法》、《商标法实施条例》的同时，也要适用这3个司法解释的各项规定，才能保证商标权纠纷案件审判的质量。

　　《若干解释》共24条，涉及以下六个方面的内容：

　　一、对注册商标权造成其他损害的三种侵犯商标权行为

　　《若干解释》第1条对《商标法》第52条第（五）项进行了解释，规定了侵犯注册商标专有权的三种新的行为。《商标法》第52条规定了侵犯注册商标专有权行为的五种情形，其中第（五）项属于“兜底条款”，即“给他人的注册商标专有权造成其他损害的”。《商标法实施条例》第50条对《商标法》第52条第（五）项做了进一步的规定，列举了两种情形：即在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。

　　根据人民法院审理商标侵权案件的实践经验，还有某些比较突出的侵害商标权的行为，应当明确规定出来，保证人民法院执法统一，更有效的对商标权进行保护。《若干解释》第1条规定了三种侵犯注册商标专有权的行为，以作为适用《商标法》和《商标法实施条例》相关规定内容的补充。这三种情形包括：

　　（一）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的行为

　　任何民事主体在市场经营交易中都要使用自己的名称或者姓名，特别是自然人以外的民事主体，如企事业单位法人，他们的名称都要经过工商行政主管部门办理登记手续。个体工商户等在经营中也可以起字号。民事主体的在市场经营中的名称字号，也成为重要的标识，起着区分民事主体和他们商品或者服务来源的重要作用。由于名称字号有地域性的特点，又由各地方工商行政管理部门注册登记，因此，在不同地区可能存在相同或者相近似的名称字号。

　　注册商标是由文字、图形或者它们的组合等经过在北京的国家工商行政管理局商标局注册而授予的。不少商标注册人以自己企业的名称字号注册为商标。国家工商行政管理局对名称、字号的登记与商标注册分别由两个不同的部门办理。加之有些企业在登记自己名称字号时，出于种种动机使用了与他人注册商标相同或者相近似的文字的情形。在实践中常出现企业名称字号与注册商标文字“撞车”的情形，有的不法民事主体故意在相同或者近似商品上突出使用他人注册商标的文字，造成相关公众产生误认，搭他人注册商标的便车，侵害他人利益、淡化他人注册商标，从而破坏了诚实信用的市场竞争秩序。

　　过去对此种行为是否构成侵权，缺乏明确规定。近几年来此类纠纷呈上升趋势。不少驰名商标权人对他人在广告、招牌、成品介绍等上突出使用自己的注册商标文字，叫苦不迭。对此种行为，虽然适用《商标法》第52条第（五）项的规定可以进行处理。但没有统一具体的执法标准，给各地法院办案带来困难。

　　认定此种侵犯注册商标权的行为，要注意构成的条件：一是使用了与他人注册商标相同或者相近似的文字；二是行为人将所使用的文字作为其企业的名称字号；三是将名称字号在与商标权人注册商标所标识的相同或者类似商品上突出醒目地使用；四是造成了容易使相关公众产生误认的效果或者结果。

　　（二）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似的商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的

　　根据《商标法》第13条第2款“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用”的规定，对复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标在不相同或者不相类似的商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的行为，要承担不予注册和禁止使用的法律责任。但在实践中，此类行为不但发生在行为人违法注册或者开始违法使用阶段，还会发生行为人长期使用或者持续使用，并造成已经注册驰名商标权人民事权益损害的阶段。此时，行为人要不要承担赔偿等其他民事责任？

　　以往的工商执法实践，人民法院审判商标侵权纠纷案件实践，都有将此种行为作为侵权处理的先例和经验。在征求意见中，行政主管部门、专家学者等各方面都提出，应当明确将此种行为归类于侵犯商标权的行为，以加强对驰名商标的保护。该司法解释采纳了这一意见。另外，我国参加的《保护工业产权巴黎公约》第6条规定了“在商标的主要部分构成对上述驰名商标的复制或者仿制，易于产生混淆的”，也应当适用前述的法律责任。因此，在该条司法解释规定中使用了“驰名商标或其主要部分”的表述。

　　认定此种侵权行为，要注意：一是要掌握违法侵权行为的两个阶段，先是通过复制、摹仿、翻译等三种手段，后是作为三种手段的结果作为商标使用；二是复制、摹仿和翻译的对象是他人注册的驰名商标或该驰名商标的主要部分；三是将违法复制等的结果在不相同或者不相类似的商品上使用；四是造成误导公众，并且致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的后果。这些认定的条件，都需要法官在审理案件中根据具体案情来精心掌握、审慎判断。《若干解释》此条规定的情形，注意要与未注册驰名商标保护的规定相区别。未注册驰名商标的保护，后文将专门提到。

　　（三）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的

　　随着高新技术的飞速发展，计算机网络已经成为社会经济生活的重要组成部分。涉及计算机网络和电子商务的侵犯注册商标权行为也屡屡出现。如果不将商标权的法律保护，延伸到网络世界，商标权的保护将是不全面的。但是也应当注意不能夸大侵犯商标权行为的范围，特别注意不能将不正当竞争等行为，作为商标侵权行为处理。实际上，在涉及计算机网络域名的民事纠纷中就已经遇到了侵犯商标权与不正当竞争行为的交叉与区分问题。

　　2001年6月，最高人民法院公布实行的《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的第7条规定，人民法院在审理域名纠纷案件中，对符合本解释第4条规定的情形，依照有关法律规定构成侵权的，应当适用相应的法律规定；构成不正当竞争的，可以适用《民法通则》第4条、《反不正当竞争法》第2条第1款的规定。域名纠纷多有侵犯商标权行为存在，该条司法解释的目的之一，是划清侵犯商标权与不正当竞争行为的界限，认定侵权要依法，不能将不正当竞争行为也认定为侵犯商标权行为处理。

　　《若干解释》第1条第（三）项从界定商标侵权行为的角度，明确规定了涉及网络域名和电子商务的侵犯商标权的情形。应当注意不是使用了他人注册商标的文字作为网络域名，并在该网页上提供了相关信息，就构成商标侵权。此种行为，有可能构成不正当竞争，但还不能构成侵犯商标权行为。只有具备前述条件，同时还要与相关商品交易的电子商务容易误认的，才构成侵犯注册商标权。这条规定为注册商标专用权在网络环境下提供了有效的法律保护。掌握此条规定，应当把握：一是要有将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名的行为；二是要有通过该域名进行相关商品交易的电子商务，所谓相关商品交易，即是指在同一种商品或者类似商品的交易；三是存在造成容易使相关公众产生误认的效果或者后果。

　　通过对以上这三种侵犯注册商标行为的解释，人民法院在审判商标权纠纷案件中对认定商标侵权行为，已经有了九种具体行为标准：《商标法》第52条规定的四种；《商标法实施细则》规定的两种；本条司法解释规定的三种。对这九种行为，都应当依法认定为侵犯商标权行为，追究行为人的民事责任和行政责任。

　　二、对驰名商标的保护

　　在修改前的《商标法》中，对驰名商标的保护基本上未作规定。司法实践中遇到对驰名商标的保护，不得不从我国承诺加入的《巴黎公约》中找到依据。长期以来，对认定驰名商标的主体和方式在知识产权法律界和司法实践部门有争议。除对行政主管部门成批颁布驰名商标的做法有争论外，对人民法院能否认定驰名商标、如何认定驰名商标，法院内外也都有不同的声音。同时对驰名商标的不当炒作，从另外的角度又给驰名商标涂上些过分神圣的色彩。对驰名商标法律规定的不足和在社会上、舆论中对驰名商标过分的热衷，形成鲜明的对照。人民法院对驰名商标的认定问题，在审理计算机网络域名纠纷案件中逐步凸显出来。

　　2001年7月17日，最高人民法院公布了《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》。该解释的第6条明确规定，人民法院审理域名纠纷案件，根据当事人的请求以及案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法做出认定。在该解释中还规定了对驰名商标认定的具体操作办法，比如人民法院认定驰名商标要在具体案件的审理中，要根据当事人的请求以及案件的具体情况进行；原告未提出主张的，或者根据案情无需对商标是否驰名予以认定的，人民法院不予认定，等等。

　　其实，人民法院在审理域名、商标等案件中，所涉案的商标是否驰名，是一种变化中的待证客观事实。对驰名商标的认定，实质上是对变化中的案件事实的确认，也是人民法院行使审判权审判案件查明事实的组成部分。法院在个案中对驰名商标做出认定，也是国际通行的作法。近年来，我国知识产权法理论界和实践部门，逐渐对人民法院有权在个案中认定驰名商标取得了一致的倾向意见。最高人民法院在具有法律拘束力的司法解释中对此予以明确，无疑对驰名商标的保护有利。《商标法》修改后，最高人民法院在《若干解释》中，对商标权纠纷审判中进一步解决该问题，具有重要意义。

　　对侵犯驰名商标权的法律责任，根据驰名商标在我国注册与否，分为两种情形。第一种情形，是前文提到过的《若干解释》第1条第（二）项的规定，作为一类侵犯商标权行为，应当承担包括赔偿在内的各项民事责任。第二种情形，是《若干解释》的第2条规定，依据《商标法》第13条第1款的规定，复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或者类似商品上作为商标使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任，并不存在适用其他民事责任问题。概括起来说，掌握和适用有关对驰名商标保护司法解释的规定，应当掌握以下要点：

　　第一，人民法院依法享有权力认定商标是否驰名。纠正了过去认为只有国家工商管理局商标局才有权认定驰名商标，人民法院无权认定的不当认识。商标是否驰名，属于查明和认定案件事实问题，人民法院有权依法对此做出认定。

　　第二，人民法院依法为驰名商标提供较一般注册商标更特殊的某些法律保护，包括禁止在与已注册商标不相同或者不相类似的商品上作为商标使用，从而误导公众的行为，以及在未注册商标相同或者类似的商品上作为商标使用，从而容易导致混淆的行为。人民法院审理商标侵权纠纷案件，要根据案件的实际情况，如果依法可以认定被告侵权，原告的权益能够得到保护，就不必对注册商标是否驰名做出判断和认定。

　　第三，人民法院认定驰名商标采取个案认定原则，并应当依照《商标法》第14条规定的各项因素进行审查。

　　第四，以驰名商标是否在我国注册为基准，复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分在相同或者类似商品上作为商标使用，容易导致混淆的，行为人承担停止侵害的民事法律责任。实施上述行为侵犯已注册驰名商标的，属于《商标法》第52条规定的侵权行为，可以承担包括赔偿等在内的各种民事责任。这样规定符合TRIPs协议对驰名商标提供法律保护的基本要求和国际上的通行作法，同时也符合我国实际国情。

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